Les trusts irrévocables peuvent être un moyen fantastique de préserver les actifs pour vos héritiers tout en évitant l’homologation, les droits de succession et en offrant une protection contre les créanciers. Toutefois, en raison de la perte de contrôle associée aux trusts irrévocables, on nous demande souvent de trouver des moyens de faire face aux incertitudes futures. L’une des options consiste à nommer un conseiller en trust, également appelé protecteur de trust. Correctement structuré, un trust régi par celui-ci peut être modifié dans certaines circonstances.
Qu’est-ce qu’un protecteur de trust ?
Officiellement, le protecteur de trust est une personne, une entité ou un comité désintéressé, généralement un avocat, nommé dans le cadre d’un trust pour exercer certains pouvoirs sur les conditions d’un trust, sans être le trustee. Contrairement aux trustees, il n’est pas obligatoire dans un trust.
Que fait un protecteur de trust ?
Le protecteur du trust est essentiellement un conseiller chargé de l’administration d’un trust et de la supervision du trustee.
Protecteur de Trust vs Trustee
La plupart des gens connaissent le rôle du trustee dans l’administration d’un trust. Tous les trusts doivent avoir un trustee pour superviser les affaires du trust. Cependant, l’autorité accordée au protecteur du trust est distincte et plus restreinte que celle du trustee.
Le trustee a l’autorité générale de gérer le trust, y compris la prise en charge des actifs du trust, la distribution des actifs du trust aux bénéficiaires désignés, la comptabilité, le paiement des dépenses du trust à partir des actifs du trust, la gestion des affaires du trust et d’autres questions similaires. Les pouvoirs d’un trustee sont décrits dans le trust et dans la loi sur les trusts de l’État.
Contrairement à un trustee, aucune loi de Floride n’exige que le protecteur du trust soit doté de pouvoirs particuliers. Au lieu de cela, l’autorité de ce rôle est limitée à ce qui est détaillé dans l’instrument du trust. Par exemple, l’instrument du trust peut accorder au protecteur du trust le pouvoir de :
- Modifier les termes du trust en réponse à des changements dans les lois fiscales, les lois de protection des créanciers, ou d’autres changements dans les lois applicables au trust.,
- changer l’État de domicile du trust pour un autre État afin de bénéficier de lois plus favorables,
- Contrôler les actions du fiduciaire pour protéger les bénéficiaires,
- Retirer ou nommer des trustees, par exemple en établissant un trustee successeur,
- Servir de médiateur dans les conflits entre les parties au trust,
- Conseiller le trustee,
- Résoudre une impasse entre les co-trustees,
- Régler toute ambiguïté dans l’interprétation de l’instrument du trust,
- Ajuster les distributions en fonction de la durée de vie des bénéficiaires, ou
- Ajouter ou supprimer des bénéficiaires.
Le pouvoir accordé au protecteur du trust peut varier d’un trust à l’autre.
Rôle fiduciaire ou non fiduciaire
S’il n’est pas explicitement indiqué dans l’instrument du trust que le protecteur du trust est un fiduciaire, la loi sur les trusts de l’État déterminera le rôle fiduciaire ou non fiduciaire du protecteur du trust. En vertu de la loi de Floride, si l’instrument du trust ne le détermine pas, le protecteur du trust est présumé être un fiduciaire.
Si le protecteur du trust est un fiduciaire, il a le devoir d’agir dans le meilleur intérêt des bénéficiaires, ce qui entraîne un risque beaucoup plus élevé de poursuites judiciaires par des bénéficiaires ou des fiduciaires mécontents. S’il est prouvé qu’il a manqué à son devoir fiduciaire, le protecteur du trust peut être tenu responsable de toute perte subie par le trust du fait de ce manquement.
Avantages du recours à un protecteur de trust
Traditionnellement, de nombreux États limitaient la durée d’existence d’un trust. La “règle contre les perpétuités” de la common law limitait les trusts à 21 ans après le décès d’une personne qui était encore en vie lorsque le constituant a créé le trust. Désormais, de nombreux États, dont la Floride, sont beaucoup plus favorables aux trusts. En 2019, la législature de Floride a modifié sa règle statutaire contre les perpétuités pour permettre aux trusts créés après le 31 décembre 2000 de s’étendre jusqu’à “360 ans après sa création.” Fl. Stat. § 689.225(2)(f) (2019).
Lorsqu’un trust peut exister jusqu’à 360 ans, il est raisonnable de supposer que les lois applicables peuvent changer pendant cette période, y compris le droit fiscal et le droit successoral. Les situations de vie des bénéficiaires du trust peuvent également changer. Un protecteur de trust peut aider à apporter plus de flexibilité à un trust à long terme pour faire face à ces changements.
Les types de trusts qui bénéficient le plus des protecteurs de trust
Si presque toutes les trusts peuvent bénéficier d’un protecteur de trust, les trusts complexes et à long terme, comme les trusts de dynastie et les trusts de saut de génération, sont ceux qui en bénéficient le plus. En l’absence d’un protecteur de trust désigné, les trusts irrévocables ne peuvent être modifiés que par un accord unanime de l’auteur du trust et des bénéficiaires, une ordonnance du tribunal ou une transcription. Ces solutions peuvent être complexes, coûteuses et entraîner des retards.
Les trusts dynastiques et les trusts de saut de génération sont utilisés pour de nombreuses générations et s’étendent sur des centaines d’années ou plus. De nombreux changements familiaux et législatifs peuvent survenir pendant la durée du trust. L’établissement d’un trust protecteur permet de répondre à ces changements de manière rapide et rentable.
Un avocat spécialisé dans la planification successorale en Floride peut vous aider à trouver les meilleures options pour votre trust. Le choix d’un protecteur de trust, cependant, ne doit pas être pris au hasard. Il est important de choisir une personne honnête, compétente et digne de confiance.
Choisir un protecteur de trust
Les qualifications importantes d’un potentiel protecteur de trust sont la formation et l’expérience en matière de trust et de droit fiscal, ainsi que le tact dans la gestion de la dynamique familiale. Idéalement, le créateur du trust choisira une partie extérieure à la famille qui a une expérience professionnelle dans l’administration des trusts. Cela permet d’avoir une partie expérimentée qui supervise l’administration du trust tout en évitant le favoritisme ou l’animosité entre les membres de la famille.
Le rôle de protecteur du trust peut être assumé par une personne, une entité ou un comité. En fonction de l’objectif du créateur du trust, il peut être bénéfique de faire appel à plusieurs personnes dans un comité dont les domaines d’expertise varient. En outre, le trust peut également nommer d’autres personnes ou entités pour servir de protecteurs de trust successeurs. Les successeurs n’auraient pas le pouvoir de servir à moins que le protecteur du trust initialement désigné ne devienne incapable de le faire ou ne le veuille pas.
Le protecteur du trust ne doit pas nécessairement être un avocat, mais la loi l’exige ;
- un tiers ou une partie non intéressée au trust (c’est-à-dire pas le concédant, le fiduciaire ou le bénéficiaire)
- Une personne qui n’est pas liée ou subordonnée au concédant.
- Une personne capable d’assumer les fonctions de protecteur du trust.
Presque toujours, le protecteur du trust est un avocat et plus souvent l’avocat qui a rédigé l’instrument du trust.
En résumé
Les protecteurs de trust peuvent jouer un rôle important en assurant la longévité d’un trust sur plusieurs générations, au cours des changements juridiques et de vie. Si vous envisagez d’inclure ce rôle dans votre trust et de voir comment il peut bénéficier à votre succession, nos avocats spécialisés dans la planification successorale peuvent vous guider à travers les obligations pratiques et légales de l’établissement d’un trust. Contactez-nous dès aujourd’hui pour commencer.